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證監(jiān)會公安部四部委出手：上市公司資金運用迎最嚴監(jiān)管 涉嫌犯罪將追究刑責
1月28日，證監(jiān)會、公安部、國資委和銀保監(jiān)會四部委聯(lián)合發(fā)布了《上市公司監(jiān)管指引第8號——上市公司資金往來、對外擔保的監(jiān)管要求》（簡稱《監(jiān)管要求》），強化了上市公司資金往來、對外擔保監(jiān)管的要求，四部委共同建立監(jiān)管協(xié)作機制，嚴厲查處資金占用、違規(guī)擔保等違法違規(guī)行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責任。
四方面變化，強化資金往來監(jiān)管
《監(jiān)管要求》共七章，二十九條。對上市公司與控股股東、實際控制人和其他關(guān)聯(lián)方的資金往來以及對外擔保行為提出總體要求，主要規(guī)范上市公司與控股股東、實際控制人和其他關(guān)聯(lián)方的資金往來行為，規(guī)范上市公司對外擔保行為，同時，上市公司提供擔保的貸款審批，主要規(guī)范銀行業(yè)金融機構(gòu)貸款擔保審批行為，并對資金占用和違規(guī)擔保要求整改，主要明確清欠解保、以資抵債要求，此外，還強調(diào)了資金占用和違規(guī)擔保的處置。
本次重點整合歸并存在矛盾或重復的內(nèi)容：
一是關(guān)于上市公司對外擔保的要求，結(jié)合監(jiān)管實踐，將所有被擔保方提供反擔保的要求，限縮為控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方。
二是明確上市公司控股子公司對合并報表外的主體提 供擔保，視同上市公司提供擔保等。
三是新增一章關(guān)于上市公司占用擔保的整改要求，將占 2用擔保監(jiān)管作為一項持續(xù)工作推進，同時保留此前規(guī)則中關(guān)于以資抵債的要求。
四是在罰則部分整合關(guān)于證監(jiān)會、國資委和銀保監(jiān)會等單位依法查處違法違規(guī)行為的內(nèi)容，并新增公安機關(guān)對涉嫌犯罪案件的處理。
上市公司資金使用，六種方式被禁止
《監(jiān)管要求》明確，上市公司應建立有效的內(nèi)部控制制度，防范控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方的資金占用，嚴格控制對外擔保產(chǎn)生的債務風險，依法履行關(guān)聯(lián)交易和對外擔保的審議程序和信息披露義務?？毓晒蓶|、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方不得以任何方式侵占上市公司利益。
規(guī)則要求控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，不得占用上市公司資金。上市公司不得以六種方式將資金直接或者間接地提供給控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用：
一是為控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方墊支工資、福利、保險、廣告等費用、承擔成本和其他支出；
二是有償或者無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金(含委托貸款)給控 股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用，但上市公司參股公司的 其他股東同比例提供資金的除外。前述所稱“參股公司”，不包括由控股股東、實際控制人控制的公司；
三是委托控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方進行投資活動；
四是為控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票，以及在沒有商品和勞務對價情況下或者明顯有悖商業(yè)邏輯情況下以采購款、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款、預付款等方式提供資金；
五是代控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方償還債務；
六是證監(jiān)會認定的其他方式。
注冊會計師在為上市公司年度財務會計報告進行審計工作中，對上市公司存在控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方占用資金的情況出具專項說明，公司應當就專項說明作出公告。
各銀行機構(gòu)要核查擔保風險
《監(jiān)管要求》明確，由董事會審批的對外擔保，必須經(jīng)出席董事會的 三分之二以上董事審議同意并做出決議。須經(jīng)股東大會審批的對外擔保，包括但不限于四種情形：
一是上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~，超過最近 一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)百分之五十以后提供的任何擔保；
二是為資產(chǎn)負債率超過百分之七十的擔保對象提供的擔保；
三是單筆擔保額超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)百分之十的擔保；
四是對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔保。
其中，上市公司在辦理貸款擔保業(yè)務時，應向銀行業(yè)金融機構(gòu)提交《公司章程》、有關(guān)該擔保事項董事會決議或者股東大會決議原件、該擔保事項的披露信息等材料。各銀行業(yè)金融機構(gòu)應完善內(nèi)部控制制度，控制貸款風險。對由上市公司控股子公司提供擔保的貸款申請，需按照本規(guī)定進行。
資金占用和違規(guī)擔保的整改
《監(jiān)管要求》指出，上市公司應對其與控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方已經(jīng)發(fā)生的資金往來、對外擔保情況進行自查。對于存在資金占用、違規(guī)擔保問題的公司，應及時完成整改，維護上市公司和中小股東的利益。
上市公司被控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方占用的資金，原則上應當以現(xiàn)金清償。嚴格控制控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方以非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金?？毓晒蓶|、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方擬用非現(xiàn)金資產(chǎn)清償占用的上市公司資金，應當遵守四方面規(guī)定：
一是用于抵償?shù)馁Y產(chǎn)必須屬于上市公司同一業(yè)務體系，并有利于增強上市公司獨立性和核心競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易，不得是尚未投入使用的資產(chǎn)或者沒有客觀明確賬面凈值的資產(chǎn)。
二是上市公司應當聘請符合《證券法》規(guī)定的中介機構(gòu)對符合以資抵債條件的資產(chǎn)進行評估，以資產(chǎn)評估值或者經(jīng)審計的賬面凈值作為以資抵債的定價基礎，但最終定價不得損害上市公司利益，并充分考慮所占用資金的現(xiàn)值予以折扣。審計報告和評估報告應當向社會公告。
三是獨立董事應當就上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案發(fā)表獨立意見，或者聘請符合《證券法》規(guī)定的中介機構(gòu)出具獨立財務顧問報告。
四是上市公司關(guān)聯(lián)方以資抵債方案須經(jīng)股東大會審議批準，關(guān)聯(lián)方股東應當回避投票。
公安參與，嚴肅處置資金占用和違規(guī)擔保等違法違規(guī)
四部委明確加強監(jiān)管合作，實施信息共享，共同建立監(jiān)管協(xié)作機制，嚴厲查處資金占用、違規(guī)擔保等違法違規(guī)行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責任。
上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，控股股東、實際控制人及其他關(guān)聯(lián)方在資金占用和擔保方面違法違規(guī)的，證監(jiān)會根據(jù)違規(guī)行為性質(zhì)、情節(jié)輕重依法給予行政處罰或者采取行政監(jiān)管 措施。涉嫌犯罪的移交公安機關(guān)查處，依法追究刑事責任。
國資委督促國有控股股東嚴格落實《監(jiān)管要求》，對違法違規(guī)的，按照管理權(quán)限給予相應處理；造成國有資產(chǎn)損失或者其他嚴重不良后果的，依法依規(guī)追究相關(guān)人員責任。銀行保險機構(gòu)違反《監(jiān)管要求》，銀保監(jiān)會依法對相關(guān)機構(gòu)及當事人予以處罰；涉嫌犯罪的，移送司法機關(guān)追 究法律責任。公安機關(guān)對證監(jiān)會移交的上市公司資金占用和違規(guī)擔保涉嫌犯罪案件或者工作中發(fā)現(xiàn)的相關(guān)線索，要及時按照有關(guān)規(guī)定進行審查，符合立案條件的，應盡快立案偵查。
